欺騙老年人購買保健品的刑事責(zé)

近日，市檢察院以“欺騙老年人購買保健品行為的刑事責(zé)任認(rèn)定”為主題，舉辦75號(hào)咖啡·法律沙龍活動(dòng)。
來自高校的專家學(xué)者和公檢法機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)專家，共同對(duì)騙取老年人購買高價(jià)保健品牟利的犯罪案件進(jìn)行了探討，寶山區(qū)檢察院副檢察長方正杰主持，相關(guān)業(yè)務(wù)條線青年干警代表參加。
主持人
方正杰
寶山區(qū)檢察院副檢察長
近年來，隨著人們生活水平的提高，居民保健意識(shí)在不斷增強(qiáng)，對(duì)保健品的需求也日益旺盛。與此同時(shí)，保健品市場(chǎng)亂象叢生，騙局頻頻閃現(xiàn)。老年人群體由于身體機(jī)能逐步減弱，學(xué)習(xí)能力、理解能力、分析能力逐漸降低，在選擇購買保健品時(shí)很容易受到誤導(dǎo)和蒙騙，這給了犯罪分子可乘之機(jī)。作為司法機(jī)關(guān)，我們應(yīng)該形成共識(shí)，加強(qiáng)對(duì)老年人群體的司法保護(hù)，維護(hù)老年人的合法權(quán)益。
背景案例
徐某等23名被告人，以某生物科技公司的名義，通過報(bào)紙廣告、撥打電話等形式，以贈(zèng)送小禮品為由，將老年人吸引至公司，后分工假扮成專家、醫(yī)務(wù)人員進(jìn)行所謂的授課和身體檢測(cè)，謊稱老年人身體有恙，誘騙被害人高價(jià)購買“伊康牌初乳膠囊”“肽神片劑”等保健品或食品，共計(jì)70萬余元，從中獲取暴利。寶山區(qū)檢察院以詐騙罪對(duì)該案的23名被告人提起公訴。
Q1 如何認(rèn)定欺騙老年人購買保健品的行為？
李翔
華東政法大學(xué)教授
案例中，徐某等人通過虛構(gòu)身體檢測(cè)數(shù)據(jù)和免疫力報(bào)告等方式謊稱老年人患有疾病，被害人誤以為自己身體功能受損且免疫力低下，從而選擇購買被告人推薦的保健品來強(qiáng)身健體，這完全符合詐騙罪的詐騙模式，即行為人采取欺騙手段讓被害人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)從而自愿處分財(cái)產(chǎn)。盡管被害人支付錢款獲得了商品，但如果沒有這種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，被害人不會(huì)選擇購買保健品，涉案保健品實(shí)際上對(duì)被害人無意義。
戚永福
市檢察院法律政策研究室副主任
犯罪嫌疑人首先通過報(bào)紙廣告、發(fā)傳單、贈(zèng)送禮品等形式將老年人誘騙至公司，隨后又通過虛構(gòu)身體檢測(cè)數(shù)據(jù)、虛假宣傳保健品效果，誘騙老年人購買不具有保健功效的保健品，從中獲取暴利，呈現(xiàn)出“縝密策劃、環(huán)環(huán)相扣”的特點(diǎn)，是一個(gè)完整的詐騙犯罪行為?？v觀本案整個(gè)過程和整體行為，虛構(gòu)身體檢測(cè)數(shù)據(jù)是認(rèn)定構(gòu)成詐騙罪的關(guān)鍵行為，其他行為主要起到輔助作用，應(yīng)作整體評(píng)價(jià)。因此，即便行為人沒有虛高定價(jià)、夸大療效，但有了這個(gè)欺騙手段，其詐騙事實(shí)就無法否認(rèn)，應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任。
王宗光
市二中院刑二庭庭長
民事欺詐與刑事詐騙有其界限，二者是從量變到質(zhì)變的關(guān)系，嚴(yán)重的民事欺詐會(huì)轉(zhuǎn)化為刑事詐騙；輕微的刑事詐騙也有可能認(rèn)定為普通的民事欺詐。所有的刑事詐騙都是民事欺詐，但不能將所有的民事欺詐都作為刑事犯罪來打擊。雖然本案中發(fā)廣告、送小禮品、打電話等行為在市場(chǎng)上司空見慣，看起來好像很難入罪，但我們不能將這些行為割裂開來，應(yīng)該進(jìn)行整體評(píng)價(jià)。本案構(gòu)成詐騙罪，理由是：本案中至少存在四項(xiàng)“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”行為：虛構(gòu)該項(xiàng)目屬于國家工程有優(yōu)惠、虛構(gòu)具有正式執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格、虛構(gòu)身體檢測(cè)數(shù)據(jù)以及價(jià)格欺詐。這些行為環(huán)環(huán)相扣，使得被害老年人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)從而處分財(cái)產(chǎn)。
Q2 如何認(rèn)定案例的主、從犯以及犯罪數(shù)額？
王曉林
市檢二分院二審處處長
案例中的主從犯應(yīng)分為三個(gè)檔次來認(rèn)定。首先，公司的管理層、實(shí)施策劃者應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯，也就是本案中的法定代表人和經(jīng)理。其次，對(duì)于實(shí)際詐騙行為人，如產(chǎn)品介紹人、冒充醫(yī)生、做虛假身體報(bào)告的這些員工，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。理由有兩點(diǎn)：一是他們的詐騙行為是在本案主犯的指揮下實(shí)施的，二是認(rèn)定從犯可以在量刑上與主犯適用不同量刑，不至于量刑過重。最后，本案中的銷售人員、后勤收銀人員也屬于從犯，但應(yīng)當(dāng)在量刑上與第二類從犯再予以區(qū)分。
奚山青
市檢察院第一檢察部主任
案例中公司的法定代理人與經(jīng)理是當(dāng)然的主犯，這個(gè)沒有爭(zhēng)議，但我認(rèn)為主犯還應(yīng)當(dāng)包括外銷團(tuán)隊(duì)，他們與拿固定工資的普通銷售人員不同，獲利的比例高達(dá)50%至60%，所以也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯。普通的銷售人員、假冒醫(yī)生做虛假身體報(bào)告以及收銀等后勤員工，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯，但從犯也應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作年限、收入模式（固定工資或利潤分成）、主觀明知的程度等方面進(jìn)行區(qū)分。最后，對(duì)于新進(jìn)公司的人員，如果工作時(shí)間短、不知曉公司詐騙模式的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪。
王宗光
市二中院刑二庭庭長
主從犯的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)被告人在共同犯罪中所處的地位和作用來確定。首先，公司的法定代表人和經(jīng)理是主犯，他們對(duì)公司進(jìn)行全盤掌控，是知情者和決定者。其次，對(duì)于其他主持產(chǎn)品介紹會(huì)、冒充專家負(fù)責(zé)虛假身體檢測(cè)的員工，我認(rèn)為也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯，因?yàn)樗麄冎苯訉?shí)施了詐騙行為，但應(yīng)對(duì)其所起作用在主犯幅度內(nèi)作一定區(qū)分。最后，對(duì)于不知情、不接觸詐騙核心的后勤、收銀、銷售人員，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。
從犯罪數(shù)額上來看，本案與其他的古玩、玉器市場(chǎng)買賣不同，古玩、玉器類商品一般沒有市場(chǎng)價(jià)，價(jià)格完全屬于仁者見仁智者見智，本案中的保健品雖然也沒有市場(chǎng)價(jià)，但其屬于犯罪工具，不用考慮其成本價(jià)格，在認(rèn)定數(shù)額時(shí)可以不扣除成本，以其銷售總價(jià)來認(rèn)定犯罪數(shù)額。
Q3 如何加強(qiáng)相關(guān)領(lǐng)域社會(huì)治理，防止老年人被騙？
練育強(qiáng)
華東政法大學(xué)教授
本案可以由檢察機(jī)關(guān)提起行政公益訴訟，責(zé)令相關(guān)市場(chǎng)監(jiān)管部門履行職責(zé)。根據(jù)“兩高”相關(guān)司法解釋，人民檢察院在履行職責(zé)中發(fā)現(xiàn)生態(tài)環(huán)境和資源保護(hù)、食品藥品安全、國有財(cái)產(chǎn)保護(hù)、國有土地使用權(quán)出讓等領(lǐng)域負(fù)有監(jiān)督管理職責(zé)的行政機(jī)關(guān)違法行使職權(quán)或者不作為，致使國家利益或社會(huì)公共利益受到侵害的，應(yīng)當(dāng)向行政機(jī)關(guān)提出檢察建議，督促其依法履行職責(zé)。雖然條文以列舉方式規(guī)定了行政公益訴訟的范圍，但條文后還有一個(gè)“等領(lǐng)域”作為兜底性表述，所以無論本案中的保健品能否認(rèn)定為食品、藥品范圍，檢察機(jī)關(guān)都可以提起行政公益訴訟。
林儀明
市檢察院第八檢察部副主任
保健品坑害消費(fèi)者特別是老年人備受社會(huì)關(guān)注，涉及老年人公共利益，為此市檢察院今年年初主動(dòng)回應(yīng)社會(huì)關(guān)切，專門組織開展了保健品領(lǐng)域公益訴訟專項(xiàng)監(jiān)督活動(dòng)，與市場(chǎng)監(jiān)管部門的“保健品整治百日行動(dòng)”同步推進(jìn)、同頻共振，期待在該領(lǐng)域發(fā)揮檢察公益訴訟的積極作用。同時(shí)從消費(fèi)者角度來說，不法分子抓住老年人想通過吃保健品強(qiáng)身健體的心思，乘虛而入，誘騙老年人高價(jià)購買保健品，老年人應(yīng)當(dāng)提高警惕，對(duì)“免費(fèi)送禮”“洗腦宣傳”“親情感化”等招數(shù)堅(jiān)決說不，對(duì)于大額消費(fèi)支出，應(yīng)當(dāng)和子女商量后再作決定。廣大子女們也應(yīng)當(dāng)對(duì)父母多關(guān)心、多溝通交流，了解父母的所思所想，防止老年人上當(dāng)受騙。